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2021法考《刑法》侵占与职务侵占罪(疑难解答)
发布时间:2021-11-05 00:04   
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摘要:以下内容为大家在学习《刑法》侵占与职务侵占罪中疑问比较多的问题,此处列举该项问题和答案,大家可以学习和检测自己是否对此处的问题也有同样的疑问,从而能够查漏补缺。

  以下内容为大家在学习《刑法》侵占与职务侵占罪中疑问比较多的问题,此处列举该项问题和答案,大家可以学习和检测自己是否对此处的问题也有同样的疑问,从而能够查漏补缺。

  1. 问题:如何区分挪用资金罪和职务侵占罪?

  【答案】挪用资金罪与职务侵占罪的区别: (1)侵犯的客体和对象不同。挪用资金罪侵犯的客体是公司、企业或者其他单位的资金的使用权,对象是公司、企业或者其他单位的资金;职务侵占罪侵犯的客体是公司、企业或者其他单位的所有权,对象是公司、企业或者其他单位的财物。 (2)客观表现不同。挪用资金罪表现为公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人,数额较大、超过三个月未还的,或者虽未超过三个月,但数额较大、进行营利活动的,或者进行非法活动的行为; 职位侵占罪表现为公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的行为。挪用资金罪的行为方式是挪用,即未经合法批准或许可而擅自挪用归自己使用或者借贷给他人;职务侵占罪的行为方式是侵占,即行为人利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有本单位财物。挪用本单位资金进行非法活动的,并不要求“数额较大”即可构成犯罪;职务侵占罪只有侵占本单位财物数额较大的,才能构成。 (3)主观目的不同。挪用资金罪行为人的目的在于非法取得本单位资金的使用权,但不并不企图永久占有,而是准备用后归还; 职务侵占罪的行为人的目的在于非法取得本单位财物的所有权,而非暂时使用。 《刑法》第二百七十一条【职务侵占罪;贪污罪】:公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;数额巨大的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金。

  国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的,依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。

  第二百七十二条【挪用资金罪;挪用公款罪】:公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人,数额较大、超过三个月未还的,或者虽未超过三个月,但数额较大、进行营利活动的,或者进行非法活动的,处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的,处三年以上七年以下有期徒刑;数额特别巨大的,处七年以上有期徒刑。

  国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的,依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。

  2. 问题:可以举例说明一下侵占罪可以是作为犯罪也可以是不作为犯罪吗?

  【答案】根据《中华人民共和国刑法》第二百七十条的规定,侵占罪,是指以非法占有为目的,将代为保管的他人财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有,数额较大,拒不交还的行为。侵占罪当中的本质是“变占有为所有”的行为。可以以作为的方式“变占有为所有”例如:甲帮乙保管财物,后将财务卖掉;也可以以不作为的方式“变占有为所有”例如:甲明确表示不还。

  3. 问题:行为人与对方有债务纠纷,行为人索债未果后,事先电话告知债务人要开走车子后,在债务人未在场的情况下私自用车钥匙将债务人的车子开走(因之前借用过债务人车辆但车钥匙未归还),行为人的行为是否构成盗窃?或其他犯罪?理由是什么?

  【答案】行为人有可能构成侵占罪,即将代为保管或者借用的他人财物占为己有,拒不返还的行为,符合侵占罪的构成要件。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十条的规定,侵占罪,是指以非法占有为目的,将代为保管的他人财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有,数额较大,拒不交还的行为。 侵占罪和盗窃罪都以他人财物为对象,都侵犯了公私财物的所有权,主观上都是故意,并都以非法占有他人财物为目的,这是二者的共同之处。但是,二者有着明显的区别: 1、犯罪故意的内容和产生的时间不同。 前者行为人认识到自己是以非暴力的手段非法占有自己业已持有的他人财物,且犯罪故意只能产生于持有他人财物之后;后者行为人认识到自己是以不为财物所有人或持有人知道的秘密方法非法获取他人财物,且犯罪故意只能产生于非法获取他人财物之前。 2、犯罪的客观方面不同。 前者的手段既可以是秘密的,也可以是公开的或半公开的;而后者的手段只能是秘密的手段。 3、犯罪对象不同。 前者的对象只能是行为人在犯罪前已经持有的他人财物;而后者的对象则只能是行为人在犯罪前并不持有的他人财物。其中犯罪对象方面的差异应是区分侵占罪与盗窃罪的关键的因素; 本题中其是公开的方式,且认识到自己是在非法占有,没有用秘密方法,应该是属于侵占罪。

  4. 问题:甲在外出打工前,将自己的借记卡交给自己的女朋友乙保管。乙在想方设法试出甲借记卡的密码后,持卡到商场消费,将卡中的2万元挥霍一空。甲春节回家后发现卡内没钱,便问乙是否使用过该卡,乙否认。乙的行为为什么不成立侵占罪?

  【答案】注意题干表述:将自己的借记卡交给自己的女朋友乙保管。仅仅是保管卡片,题干并未明确说明也让乙保管里面的存款,因此不是让行为人保管里面的钱,甲的目的是让乙保管好卡片以防丢失,而非保管存款。故乙不存在占有里面的存款一说,不成立侵占罪。

  5. 问题:如果A交给B10万,让B去行贿,后来钱没送出去,以后又拒绝归还A,对B的行为如何认定?

  【答案】B的行为构成侵占罪,对非法财物的侵占也构成侵占罪。


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